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【民法改正】保証債務の付従性について民法448条の改正~民法が変わる(212)

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【要綱案の原案】

民法第448条の規律を次のように改めるものとする。

(1) 保証人の負担が債務の目的又は態様において主たる債務より重いときは 、これを主たる債務の限度に減縮する。(民法第448条と同文)
(2) 主たる債務の目的又は態様が保証契約の締結後に加重されたときであっても、保証人の負担は加重されない。

2.保証人の負担が主たる債務より重い場合についての現行民法448条の規律

(保証人の負担が主たる債務より重い場合)
第448条
保証人の負担が債務の目的又は態様において主たる債務より重いときは、これを主たる債務の限度に減縮する。

3.保証の附従性についての規律の整備

 保証人は、主たる債務者がその債務を履行しないときに、その履行をする責任を負うものであり(民法446条1項)、担保としての機能を有しています(人的担保)。そして保証は担保であることから、主たる債務に附従する(附従性)、債権譲渡の際には主たる債務とともに移転する(随伴性)、二次的な債務である(補充性)という性質を有するとされています。
 このうち附従性については、主たる債務が発生しなければ成立しないという成立における附従性、主たる債務より重くなることはないという内容における附従性、主たる債務が消滅すれば消滅するという消滅における附従性があるとされています。現行民法448条は、主たる債務より重いときは、これを主たる債務の限度に減縮するという内容における附従性を定めています。主たる債務が100万円から50万円になれば、保証債務も50万円になります。要綱案の原案でもかかる規律は維持されます(1)。
 ところで、主たる債務が保証契約の締結後に加重された場合に、保証債務も加重されるかについて現行民法448条の条文からは必ずしも明らかではありませんが、附従性は保証人に有利にのみ働くものであり、保証債務は加重されないとするのが通説です。100万円の主債務について保証をした後に、主たる債務が150万円に加重されたとしても、保証債務は100万円のままです。要綱案の原案では、保証人の責任は加重されないという規律について明文化することが提案されています(2)。
 なお、成立(民法449条参照)・消滅についての附従性について条文を設ける提案はなされていません。

4.倒産と附従性の例外

 ところで破産法253条2項は「免責許可の決定は、破産債権者が破産者の保証人その他破産者と共に債務を負担する者に対して有する権利及び破産者以外の者が破産債権者のために供した担保に影響を及ぼさない」と定めています。債権者の立場から見ると、保証という人的担保は、主債務者の破産時にこそ有効に機能しなければならないこととなります。主たる債務が免責となった場合でも、保証人は保証債務を負うこととなることから、附従性の例外とされています。同様の規定は、会社法571条2項(特別清算)、会社更生法203条2項、民事再生法177条2項、同法203条1項、同法235条7項にも見られます。
 この点、最判昭和45年6月10日 は「…ところで、会社更生法は、窮境にはあるが再建の見込のある株式会社について、債権者、株主その他の利害関係人の利害を調整しつつ、その事業の維持更生を図ることを目的とするものであつて、そのために、裁判所の監督の下に法定の厳格な手続に従つて作成される公正かつ衡平な更生計画によつて、会社に対する債権は、必要やむを得ない限度において変更をうけ、ひいては、その限度において、会社は法定の免責をうける制度が定められているのである。他方、会社の保証人その他会社とともに債務を負担する者および物上保証人(以下「保証人等」という。)の負担する債務および責任は、会社債権者の債権を人的または物的に担保して、債権者が会社から完全な満足をうけられない場合に備えることをその主要な目的とするものであり、会社が窮境に陥つた場合にこそ、その担保としての効用をはたすべきものである。そして、同法二四〇条二項は、右のような免責制度の目的および性質にかんがみ、会社債権者の犠牲と保証人等の負担する債務および責任の性質を実質的合理的に考量し、保証債務や担保権の附従性および連帯債務の連帯性に関する民法所定の原則の例外として、更生計画の効力につき会社と保証人等との間に差異を設け、更生計画が保証人等に対し影響を及ぼさないことを定めたものと解すべきである。したがつて、これは、事柄の性質に即応した合理的な差別というべきであつて、会社更生法二四〇条二項は、何ら憲法一四条一項に違反するものではないのである。」と判示しています。
 しかしながら、立法論としては、主たる債務者が倒産手続遂行中において債権者の主たる債務者に対する個別の権利行使が禁止されている場合に、保証人に対する権利行使も制限されてもよいように思われますし、主たる債務の倒産が保証人に「影響を及ぼさない」のであれば、主たる債務者の倒産をもって保証債務についても期限の利益を喪失する扱いもなされるべきではないように思われます。そして保証人は主たる債務者に対する求償権行使が現実には困難となっていることに鑑みれば、
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、保証債務についても併せて整理をする手続が存しても思われます。主たる債務者の倒産時における保証債務の附従性についてはなお検討がなされる必要がある様に思われます(能登真規子「フランス倒産法における保証人の法的地位(1)」 「同(2) 、、「同(3)」 参照)。

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